劳动合同法常见的十个法律疑惑

劳动争议网法务部提供供您参考

   核心内容：本文为您总结与劳动合同有关的公司员工密切关心的十大问题。

   一、问：用人单位不与劳动者订立书面劳动合同怎么办?

   答：根据《劳动合同法》第十一条、第十四条、第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

   二、问："工伤自理"条款是否有效?

   答：一些用人单位在与劳动者订立劳动合同时，约定劳动者在劳动过程中"工伤自理"，即发生工伤的由劳动者自己承担责任，用人单位概不负责；或者约定不为劳动者缴纳社会保险费等内容。尽管在劳动合同订立时劳动者表示同意，但这种劳动合同条款由于违反了《劳动法》《劳动合同法》《工伤保险条例》等法律、法规的规定，因此属于无效条款。

   三、问：用人单位是否可以任意与劳动者约定由劳动者承担违约金?

   答：根据《劳动合同法》第二十五条的规定，除了在培训服务期约定以及竞业限制约定中，用人单位可与劳动者约定由劳动者承担违约金外，在其他情形下，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。

   四、问：劳动合同文本可以仅由用人单位保管吗?

   答：根据《劳动合同法》第十六条的规定，劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。这就是说，劳动合同文本不可以仅由用人单位保管。

   五、问：用人单位能够调动劳动者的工作岗位?

   答：《劳动合同法》规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。在劳动合同没有特别规定的情况下，调整岗位作为合同变更的重要内容，须满足两个基本前提：1、双方协商一致，2、采取书面形式。二者缺一不可，用人单位若没有经过协商一致而单方调岗，员工有权拒绝。劳动合同应当按原约定继续履行。否则，劳动者有权解除劳动合同并要求经济补偿金。

   例外情形：公司经营战略调整，与劳动者订立劳动合同时的客观情况发生了变化，其劳动合同无法再履行下去，存在着变更劳动合同的法定理由。因此，公司调动劳动者工作岗位不属违法。

   六、问：用人单位可以扣押劳动者的身份证等证件吗?

   答：根据《劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件。其他证件包括学历证书、毕业证书、职业资格证书等。

   七、问：用人单位约定劳动者违约要承担违约金是否合法?

   答： 根据《劳动合同法》第二十五条的规定，除了在培训服务期约定以及竞业限制约定中，用人单位可与劳动者约定由劳动者承担违约金外，在其他情形下，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。

   八、问：双倍工资的计算基数是按照税前应发工资还是税后实发工资?

   答：《劳动合同法》设立未签订劳动合同的双倍工资赔偿责任，旨在杜绝用人单位利用事实劳动关系的形成逃避缴纳社会保险费等法定义务，减少用工成本，侵害劳动者利益。因此，用人单位受到的惩罚应当以劳动者正常出勤下的工资为准，也即双倍工资差额的计算基数应当以正常出勤应发工资为准。由于应发工资和实发工资的差额部分，往往是扣除了个人所得税和社保，公积金个人承担的部分。而这部分应该属于工资的一部分，个人所得税是个人缴纳的，单位只是代扣代缴，在扣税之前是工资的一部分，而不属于工资，社保和公积金同样是属于劳动者的劳动报酬，个人缴纳后等以后个人退休后或者购房后可以支取该部分款项，属于个人财产。既然法律规定了“每月支付二倍的工资“。那么在就是否应该按照税前的应发工资来支付，北京、广东省、上海市分别在市级高级人民法院和省级两院会的审理劳动争议争议案件座谈会议纪要中做了进一步的说明，北京：在2009年8月出台的< 北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会 关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要 >28条的规定： 说明了应该按照应发工资来确定，广东省：《粤两院会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（2012）中第14条中规定二倍工资差额的计算基数为劳动者当月应得工资，但不包括以下两项：①支付周期超过一个月的劳动报酬，如季度奖、半年奖、年终奖、年底双薪以及按照季度、半年、年结算的业务提成等。②未确定支付周期的劳动报酬，如一次性的奖金，特殊情况下支付的津贴、补贴等。上海市：《上海市高级人民法院关于劳动争议若干问题的解答》（上海高级人民法院民一庭调研指导（2010）34号）中第3条规定“双倍工资的计算基数应按照双方约定的正常工作时间月工资来确定。①双方对月工资没有约定或约定不明的，应按《劳动合同法》第18条规定来确定正常工作时间的月工资，并以确定的工资数额作为双倍工资的计算基数。②如按《劳动合同法》第18条规定仍无法确定正常工作时间工资数额的，可按劳动者实际获得的月收入扣除加班工资、非常规性奖金、福利性、风险性等项目后的正常工作时间月工资确定。③ 如月工资未明确各构成项目的，由用人单位对工资构成项目进行举证，用人单位不能举证或证据不足的，双倍工资的计算基数按照劳动者实际获得的月收入确定。④按上述原则确定的双倍工资基数均不得低于本市月最低工资标准。”通过上述各地的会议纪要内容和调研解答，不难看出双倍工资的计算基数按照不含福利项目、非常规性奖金、加班工资、津贴或风险性工资支付项目的正常工作时间月税前应发工资标准同时不低于统筹地区最低工资标准。

   九、问：加班费，奖金是否可以计算在双倍工资内?

   答：双倍工资差额的计算基数应当以正常出勤的应发工资为准，因此加班费和奖金等一般不能作为计算的基数，否则对用人单位不公平，在广东省、北京、上海规定如此，如果当地有其他规定的，从其规定。

   十、问：用人单位不购买社保，员工签订自愿放弃购买社保声明是否有效?

   答：无效。在《中华人民共和国社会保险法》第4条明确规定缴纳社会保险费是用人单位的义务，《不购买社保声明》在劳动仲裁和劳动纠纷申诉中是没有任何法律依据的。

了解更多法律法规，请登录我们的公益维权网站： 劳动争议调解网：http://www.ldzytj.com； 关注：微信公众号：ldzytj  微信小程序：劳动争议网

【版权声明】本文内容来自互联网，我们对文中观点保持中立，版权归作者所有，如无意侵犯您的权益，请联系删除。尊重版权，转载请注明作者及来源！

【免责声明】“劳动争议调解网”对转载、分享的内容、陈述、观点判断保持中立，不对所包含内容的准确性、可靠性或完善性提供任何明示或暗示的保证，不承担任何法律责任。仅供读者参考，并请承担全部责任。